La norma penal antidiscriminación en Suiza: qué cubre el artículo 261bis desde 2020 y la laguna de la identidad de género

Desde el 1 de julio de 2020, el derecho penal suizo protege expresamente también frente a la discriminación y la incitación pública al odio por orientación sexual. Esto fue posible gracias a la ampliación de la norma penal antidiscriminación ya existente, el artículo 261bis del Código Penal (StGB), creada originalmente para combatir el racismo y el antisemitismo. La ciudadanía aceptó la modificación el 9 de febrero de 2020 con alrededor de un 63 por ciento de votos a favor, después de que se convocara un referéndum en contra. El cambio entró en vigor el 1 de julio de 2020.

En concreto, el artículo 261bis nombra desde entonces cuatro características protegidas: la «raza», la etnia, la religión y, como novedad, la orientación sexual. Comete delito quien incita públicamente al odio o a la discriminación contra una persona o un grupo por alguna de estas características, quien difunde una ideología dirigida a denigrarlas de forma sistemática, quien rebaja o discrimina a las personas de un modo que atenta contra la dignidad humana, o quien niega por ese motivo una prestación ofrecida públicamente, como la entrada a un local. La norma cubre, pues, conductas públicas; las expresiones puramente privadas en el entorno familiar o de amistades cercanas quedan fuera.

El camino hasta aquí fue largo. El impulso lo dio la iniciativa parlamentaria 13.407 de Mathias Reynard, presentada en 2013, que reclamaba una protección penal contra la homofobia y la bifobia siguiendo el modelo de la norma antirracista. El Parlamento debatió su redacción durante varios años hasta que el proyecto llegó finalmente a votación popular y fue aceptado.

Justamente en ese proceso está la cuestión abierta más importante. La Comisión de Asuntos Jurídicos del Consejo Nacional quería incluir originalmente también la identidad de género de forma expresa en la norma, para abarcar a las personas trans, no binarias e intersexuales. Sin embargo, durante el procedimiento de eliminación de divergencias entre las dos cámaras, ese criterio fue suprimido: en el Consejo de los Estados predominó la opinión de que el término era demasiado impreciso, y el Consejo Nacional cedió para no poner en peligro el conjunto del proyecto. Quedó así la protección de la orientación sexual, mientras que la identidad de género se cayó del texto.

Esta distinción es mucho más que un detalle jurídico. La orientación sexual describe hacia quién se siente atraída una persona: ser gay, lesbiana o bisexual, por ejemplo. La identidad de género describe con qué género se identifica una persona, con independencia de lo que se inscribió al nacer. Así, quien incita públicamente al odio contra las «personas gais» puede quedar bajo el artículo 261bis; quien incita al odio de forma comparable contra las personas trans o no binarias como grupo, por lo general, no. Las explicaciones sobre la norma lo señalan expresamente: la discriminación de personas por su identidad de género, como las personas trans, no está cubierta por el artículo 261bis.

Esto no significa que las personas trans y no binarias carezcan de protección. Si alguien es amenazado de forma concreta, agredido físicamente, injuriado, coaccionado o difamado, se aplican las disposiciones penales generales con independencia de la identidad de género. Lo que falta es la captación específica de la incitación y la discriminación contra el grupo como tal, es decir, exactamente ese instrumento adicional de protección y de señal que la norma ofrece para la orientación sexual desde 2020. Esta laguna se creó de forma deliberada y se critica desde entonces.

Por eso el debate en el Parlamento no está cerrado. A finales de 2021 se presentaron varias iniciativas parlamentarias de idéntico tenor que pretenden añadir la característica del «sexo», o de la identidad de género, al artículo 261bis, de modo que la incitación al odio y la discriminación en este ámbito también sean punibles. En paralelo, el Parlamento encargó al Consejo Federal informes sobre el discurso de odio y sobre la situación de las personas no binarias (entre ellos el postulado 23.3501 de la Comisión de Asuntos Jurídicos del Consejo Nacional). El estado actual de estos asuntos puede consultarse en cualquier momento en la base de datos parlamentaria Curia Vista; aquí no ofrecemos una foto del día a día, porque el estado del procedimiento cambia constantemente.

Para las personas afectadas, el apunte práctico es importante: quien sufra o presencie discriminación o discurso de odio puede documentar los casos en servicios de asesoramiento queer y a través de plataformas de denuncia. Organizaciones como Pink Cross y la Transgender Network Switzerland (TGNS) registran estos casos, asesoran y trabajan políticamente para cerrar la laguna. La visibilidad y las denuncias ayudan a mostrar la magnitud del problema y respaldan la exigencia de una mejor protección.

Queer Switzerland seguirá este expediente porque tiene consecuencias concretas en el día a día de las personas queer en toda Suiza. El texto oficial de la ley puede consultarse a través de Fedlex, y el estado de las iniciativas parlamentarias a través de Curia Vista. Este texto es información general y no asesoramiento jurídico; ante casos concretos, acúdase a un servicio de asesoramiento o a ayuda legal.